Under Kilder av Loven vi forklarte at noen land vil gjelde større vekt på visse kilder av loven enn andre, og at noen vil legge mer vekt på rettslige avgjørelser enn andre.
Det er to hovedtyper av juridiske systemet i verden, med de fleste land vedta funksjoner fra ett eller andre i egne juridiske systemer, Common Law og Civil law.,prosjekter:
-
Common Law-System
-
Civil Law-System
-
Oppsummering av Forskjeller mellom privatrettslige og Felles lov juridiske systemer
-
sivilrett Systemer – Tasten Administrativ Praksis som kan påvirke PPP ordninger
-
Andre privatrettslige regler som kan påvirke PPP ordninger
-
Begrepet «Konsesjon» som oppsto i Frankrike – oppsummering
Common Law-System
Landene etter en felles lov system er vanligvis de som var tidligere Britiske kolonier eller protectorates, inkludert Usa.,
Funksjoner av en felles lov system inkluderer:
-
Det er ikke alltid en skriftlig konstitusjon eller kodifiserte lov;
-
Judisielle avgjørelser er bindende – avgjørelser av den høyeste domstol kan vanligvis bare bli veltet ved at samme domstol eller gjennom lovgivning;
-
Omfattende frihet til kontrakt – noen bestemmelser er implisitt i kontrakten ved lov (selv om bestemmelser som søker å beskytte private forbrukere kan være underforstått);
-
Vanligvis, alt er tillatt som ikke er uttrykkelig forbudt ved lov.,
En felles lov systemet er mindre autoritet enn en civil law-system. En regjering kan derfor ønsker å enshrine beskyttelse av innbyggerne i en spesifikk lovgivning knyttet til infrastruktur programmet blir vurdert. Det kan For eksempel ønsker å forby tjenesteleverandøren fra å kutte av vann eller strøm av dårlige betalere, eller kan kreve at dokumenter knyttet til transaksjonen bli offentliggjort under freedom of information act., Det kan også være juridiske krav for å antyde en kontrakt i like forhandlinger bestemmelser der den ene parten er i en mye sterkere forhandlingsposisjon enn andre. Vennligst se i Lover og Forskrifter for mer om dette.
Det er få bestemmelser implisitt i en kontrakt under common law-systemet – det er derfor viktig å sette ut ALLE vilkårene regulerer forholdet mellom partene i en kontrakt i kontrakten i seg selv. Dette vil ofte resultere i en kontrakt å være lenger enn en i en privatrettslig landet.,
tilbake til toppen
Civil Law-System
Landene etter en privatrettslig system er vanligvis de som var tidligere franske, nederlandske, tyske, spanske eller portugisiske kolonier eller protectorates, inkludert store deler av Sentral-og Sør-Amerika. De fleste Sentral-og Øst-europa og Øst-Asiatiske land også følge en privatrettslig struktur.
The civil law-system er en kodifisering system av loven. Det tar sin opprinnelse fra Romersk lov. Funksjoner av en civil law-system inkluderer:
-
Det er vanligvis en skriftlig grunnlov basert på spesifikke koder (f.eks.,, civil code, koder som dekker bedriftens lov, forvaltningsrett, skatterett og konstitusjonelle studier) enshrining grunnleggende rettigheter og plikter, forvaltningsrett er imidlertid som regel mindre systematisert og administrative court dommere har en tendens til å oppføre seg mer som felles lov dommere;
-
Bare lovgivende lov er ansett som bindende for alle., Det er lite rom for dommer-laget loven i sivil, kriminell og kommersielle domstolene, selv om det i praksis dommere har en tendens til å følge tidligere judisielle avgjørelser; konstitusjonelle og administrative domstoler kan oppheve lover og forskrifter og deres avgjørelser i slike tilfeller er bindende for alle.
-
I noen privatrettslige systemer, f.eks., I tyskland, skrevet av jurister har betydelig innflytelse på domstolene;
-
Domstoler som er spesifikke for den underliggende koder – det er derfor vanligvis separat konstitusjonelle domstolen, administrative court og sivil domstol systemer som opine på konsistensen av lovgivning og administrative handlinger med og tolke den spesifikke koden;
-
Mindre frihet i kontrakten – mange bestemmelser som er implisitt i en kontrakt ved lov, og partene kan ikke kontrakt ut av visse bestemmelser.
En privatrettslig system er generelt mer autoritet enn en common law-system., Men myndighetene vil fremdeles behov for å vurdere om en spesifikk lovgivning plikter å begrense omfanget av en viss begrensning for å tillate en vellykket infrastruktur prosjektet, eller kan kreve spesielle lovgivning for en sektor. Vennligst gå til Lover og Forskrifter og «Organisering av Regjeringen til å tenke PPP» seksjoner for mer informasjon om dette.,
Det er en rekke bestemmelser implisitt i en kontrakt under the civil law-system – mindre betydning, er vanligvis plassert på å sette ut ALLE vilkårene regulerer forholdet mellom partene i en kontrakt i kontrakten i seg selv som mangler eller uklarheter kan utbedres eller løst ved bruk av loven. Dette vil ofte resultere i en kontrakt blir kortere enn ett i en felles lov landet.
Det er også viktig å merke seg i området av infrastruktur at visse former for infrastruktur-prosjekter er referert til av godt definerte juridiske begreper i sivilrettslig lovgivning., Konsesjoner og Affermage har et bestemt teknisk mening og struktur til dem som ikke kan forstås eller brukes i en felles lov landet. Forsiktighet bør tas derfor i å anvende disse vilkårene løst. Dette er nærmere vurdert under Avtaler.
Oppsummering av Forskjeller mellom privatrettslige og Felles lov juridiske systemer
Satt ut nedenfor er noen viktige forskjeller mellom common law og civil law jurisdiksjoner.,
Frihet i kontrakten
Omfattende – bare noen få bestemmelser som følger av loven i avtaleforholdet
Mer begrenset – en rekke bestemmelser som følger av loven i avtaleforholdet
rettssystemet gjeldende
for å PPP-prosjekter
I de fleste tilfeller avtaleforholdet er underlagt privat lovgivning og domstoler som
håndtere disse problemene
De fleste PPP ordninger (e.,g. konsesjoner) er sett på som knyttet til en offentlig tjeneste, og som er underlagt offentlig forvaltning loven administreres av administrative domstoler
tilbake til toppen
sivilrett Systemer – Tasten Administrativ Praksis som kan påvirke PPP ordninger
I mange civil law-land en egen administrativ loven regulerer PPP ordninger. Det er viktig å søke juridisk råd for å sjekke om disse reglene gjelder i en bestemt sivil-systemet., Det er også viktig å merke seg at i en sivil lov, jurisdiksjon, med mindre kontrakten angir at partene har avtalt voldgift, kontrakten vil bli håndhevet av den administrative domstoler. Noen av de viktigste administrative regler som gjelder for delegert ledelse ordninger er listet opp nedenfor.
Myndigheter kan ønske å inkludere disse reglene i ordningen, og når de er en del av det underliggende lov kan det ikke være nødvendig å gjenta dem i kontrakten. Men å basere seg på bare den underliggende lov er problematisk fordi reglene er ofte tvetydig., For eksempel, rettspraksis på å gjenopprette den finansielle likevekt» av kontrakten er ikke tydelig på hva «økonomisk likevekt» egentlig betyr.
En kontrakt som tar en bakgrunn forvaltningsrett prinsippet og staver ut nøyaktig hvordan det er å bli brukt, vil generelt være effektiv. Men, endre eller overstyre en administrativ lov prinsippet kan eller kan ikke være juridisk mulig—det må være sjekket. Det kan For eksempel ikke være mulig å fjerne muligheten av en oppdragsgiver til å ensidig endre tjeneste-standarder., I Frankrike loven gjør annullere ethvert forsøk på å overstyre oppdragsgiverens evne til å ensidig annullere en kontrakt. Noen privatrettslige koder også inneholde obligatorisk oppsigelsesfrister før heving av kontrakten som ikke kan unngås eller overstyres.
Rettighetene til oppdragsgiveren, som kan overstyre kontraktsmessige bestemmelser
-
Rett til ensidig endring
oppdragsgiveren kan, som i Frankrike, har rett til å endre aspekter av kontrakten ensidig når den anser at endringen skal være i offentlighetens interesse., Oppdragsgiveren har ikke rett til å endre kontrakten er finansielle bestemmelser eller dets grunnleggende natur, men det kan endre slike aspekter som spesifikasjon av tjenesten skal ytes.
-
Rett til ensidig oppsigelse
oppdragsgiveren har rett til å kansellere kontrakten tidlig (selv om det må kompensere operatør).,
-
Rett til kontinuitet i tjenesten
operatør i en administrativ kontrakt kan ikke suspendere gjennomføringen av sine forpliktelser i henhold til kontrakten, selv om oppdragsgiveren brudd på kontrakten. Under en konsesjon eller affermage-lease, er operatøren og brukeren anses å påta seg oppgaver knyttet til drift av en offentlig tjeneste, også utover de som er inkludert i kontrakten (som for eksempel å investere for å løse økende etterspørsel eller tilpasning til ny teknologi).,
– Beskyttelse av operatør implisert som følge av lovverket
-
arrangørens rett til økonomisk likevekt
operatøren er beskyttet i visse tilfeller av rett til å ha den «økonomiske likevekt» i kontrakten bevart. For eksempel, når oppdragsgiveren fastsetter en ensidig endring, må det også justere finansielle vilkårene for ordningen, slik at operatøren er ikke verre (for eksempel, hvis oppdragsgiveren kreves høyere service standarder, det kan også ha å tillate en høyere tariff)., Spesielt doktrinene som danner en del av arrangørens rett til å «økonomisk likevekt» i Frankrike, som har kolleger i andre privatrettslige land, blant annet:
o Fait du prins. Lindring er gitt når oppdragsgiveren har forårsaket operatørens overskudd til å redusere uten å bryte kontrakten.,»>§ oppdragsgiverens tiltak har negativt påvirket operatør og var uforutsette når kontrakten ble inngått;
§ oppdragsgiverens tiltak utenfor rammen av kontrakten (hvis ikke, action vil bare utgjøre et brudd på kontrakten); og
§ handling tatt av oppdragsgiveren må være bestemt til operatøren (generelle beslutninger som gjelder alle virksomheter regnes ikke som fait du prince, men de kan gi opphav til skader på grunnlag av imprévision prinsipp; se nedenfor).,
o Imprévision. Operatøren krav på erstatning for økonomiske vanskeligheter som oppstår fra store og uforutsette endringer i økonomiske forhold som gjør gjennomføring av avtalen økonomisk farlig. Eksempler på mulige kompensasjon hendelser under imprévision inkluderer en stor devaluering, pris styre besluttet av en myndighet andre enn oppdragsgiveren, eller en reduksjon i arbeidstid som øker lønnskostnadene. De negative økonomiske konsekvensene av disse hendelsene må ikke bare være eksepsjonell, men utover alle grenser forutsett av kontrakten., Operatørens kompensasjon er ikke lik den totale tap eller skader (en administrativ sirkulær gir for administrasjonen til å bære 90 prosent av tapene som en veiledende regel).
o Sujétions Imprévues – operatøren krav på erstatning for uventede materielle forhold som gjør bygging og/ eller drift og mer kostbare.
-
Force majeure –
– >
Uforutsigbare og ukontrollerbare hendelser som gjør utførelsen av kontrakten umulighet utelukke operatøren fra sine forpliktelser., For eksempel, et utslipp fra en kjemisk fabrikk forårsake permanent forurensning av det eneste vannkilde kan anses som force majeure. Naturlige fenomener som for eksempel orkaner og tørke kan også anses som force majeure.,
Andre privatrettslige regler som kan påvirke PPP ordninger
-
Kontraktsmessige straffer
Hvor det er en forpliktelse på kontrollpanelet til å betale en bot i tilfelle av standard, og det beløpet som er fastsatt i en kontrakt, under fransk lov en dommer kan redusere eller øke mengden av bøter (så lenge det ikke er redusert under den faktiske skader). Lignende begreper eksisterer i Mali, Tunisia og Algerie, for eksempel.,
-
Brutto-up klausuler
Under den franske mva-kode (artikkelen 1678 kvartal) brutto-up klausuler knyttet til erstatning av kildeskatt på renter er ikke for å være bindende på fransk skatteetaten når skyldneren er en fransk enhet.
-
Konkurs –
– >
I Felles lov rettsområder, som for eksempel England og USA, vekt når en virksomhet kommer i økonomiske problemer er på jakt etter en omorganisering snarere enn en avvikling å holde virksomheten som et going concern (f.eks OSS, Kapittel 11, UK administrasjon)., I privatrettslige rettsområder prosessen fokuserer på likvidasjon (selv om reform av noen konkurs lover som for eksempel Frankrike og OHADA land er nå tillater reorganizations av skyldnere før de blir insolvent).,
-
Økonomisk Bistand (Europeisk lære), «Corporate Nytte» (fransk lære)
Disse læresetningene forby eller sterkt begrense et mål for selskapet og dets datterselskaper fra å gi garantier (opp-stream-og cross-stream) eller sikkerhet i forbindelse med erverv av målselskapets aksjer – av særlig relevans i forhold til PPPs involverer privat sektor tar en eierandel i et verktøy (joint venture) og/ eller privatizations., Andre privatrettslige land som OHADA land (Artikkel 639 av Enhetlig Handling knyttet til kommersielle selskaper) og Algerie (Artikkelen 715 bis 60 av Kommersielle Koden) har lignende konsepter.
-
Sikkerhet, interesser og syndikerte lån
Felles lov systemer har større fleksibilitet i å gi ulike typer av sikkerhet over eiendeler – en viktig funksjon i PPP ordninger som involverer kommersielle finansiering slik som Roboter., De har også begrepet tillit, som gjør at sikkerhetsinteresser å bli holdt av en tillitsmann for långivere i en syndikert lån situasjon uten behov for formell overføring eller re-registrering av sikkerhet interesser i navn av nye långivere. Sivil lovgivning ikke har et slikt konsept, og så sikkerhetsinteresser vanligvis nødvendig for å bli re-registrert i navnet til den nye utlåner (med ekstra registrering kostnader og notarial gebyrer). Frankrike er i ferd med å innføre en tillit lov som vil løse en del av disse problemene., I OHADA land, men registreringer som involverer offentlig notar er nødvendig for å formalisere sikkerhetsinteresser.