Key Features von Common-Law-oder Civil-Law-Systeme

Unter Rechtsquellen haben wir erklärt, dass in einigen Ländern gilt ein größeres Gewicht auf bestimmte Rechtsquellen als andere, und einige legen mehr Wert auf gerichtliche Entscheidungen als andere.

Es gibt weltweit zwei Haupttypen von Rechtssystemen, wobei die meisten Länder Merkmale des einen oder anderen in ihr eigenes Rechtssystem übernehmen, das Common Law und das Zivilrecht.,projekte:

  • Common Law System

  • Zivilrechtssystem

  • Zusammenfassung der Unterschiede zwischen Zivilrecht und Common law Rechtssysteme

  • Zivilrechtssysteme – Wichtige Verwaltungsgerichtsbarkeit, die Auswirkungen auf PPP – Vereinbarungen

  • Andere zivilrechtliche Vorschriften, die Auswirkungen auf PPP-Vereinbarungen

  • Begriff der „Konzession“ wie in Frankreich verstanden-Zusammenfassung

Common Law System

Länder, die einem Common Law System folgen, sind typischerweise solche, die ehemalige britische Kolonien oder Protektorate waren, einschließlich der Vereinigten Staaten.,

Zu den Merkmalen eines Common – law – Systems gehören:

  • Es gibt nicht immer eine schriftliche Verfassung oder kodifizierte Gesetze;

  • Gerichtliche Entscheidungen sind bindend-Entscheidungen des Obersten Gerichtshofs können im Allgemeinen nur von demselben Gericht oder durch Gesetze aufgehoben werden;

  • Umfangreiche Vertragsfreiheit-nur wenige Bestimmungen sind gesetzlich in den Vertrag aufgenommen (obwohl Bestimmungen zum Schutz privater Verbraucher impliziert werden können);

  • Grundsätzlich ist alles erlaubt, was gesetzlich nicht ausdrücklich verboten ist.,

Ein Common law System ist weniger präskriptiv als ein zivilrechtliches System. Eine Regierung kann daher den Schutz ihrer Bürger in spezifischen Rechtsvorschriften im Zusammenhang mit dem in Betracht gezogenen Infrastrukturprogramm verankern. Zum Beispiel kann es dem Diensteanbieter untersagen, die Wasser-oder Stromversorgung schlechter Zahler abzuschneiden, oder es kann verlangen, dass Dokumente im Zusammenhang mit der Transaktion gemäß einem Informationsfreiheitsgesetz offengelegt werden., Es kann auch gesetzliche Anforderungen geben, um einen Vertrag in gleichen Verhandlungsbestimmungen abzuschließen, wenn eine Partei in einer viel stärkeren Verhandlungsposition ist als die andere. Bitte beachten Sie Gesetzgebung und Regulierung für mehr dazu.

Es gibt nur wenige Bestimmungen, die in einen Vertrag nach dem Common Law System impliziert sind – es ist daher wichtig, ALLE Bedingungen für die Beziehung zwischen den Vertragsparteien im Vertrag selbst festzulegen. Dies führt häufig dazu, dass ein Vertrag länger ist als einer in einem zivilrechtlichen Land.,

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Zivilrechtssystem

Länder, die einem Zivilrechtssystem folgen, sind in der Regel solche, die ehemalige französische, niederländische, deutsche, spanische oder portugiesische Kolonien oder Protektorate waren, darunter ein Großteil Mittel-und Südamerikas. Die meisten mittel-und osteuropäischen und ostasiatischen Länder folgen ebenfalls einer zivilrechtlichen Struktur.

Das Zivilrechtssystem ist ein kodifiziertes Rechtssystem. Es hat seinen Ursprung im römischen Recht. Zu den Merkmalen eines zivilrechtlichen Systems gehören:

  • Es gibt im Allgemeinen eine schriftliche Verfassung, die auf bestimmten Kodizes basiert (z., gesellschaftsrecht, Verwaltungsrecht, Steuerrecht und Verfassungsrecht) Verankerung der Grundrechte und-pflichten; Das Verwaltungsrecht ist jedoch in der Regel weniger kodifiziert und Verwaltungsgerichtsrichter verhalten sich eher wie Richter des Common Law;

  • Nur Gesetzgebungsakte gelten für alle als verbindlich., In Zivil -, Straf-und Handelsgerichten gibt es wenig Spielraum für Richterrecht, obwohl Richter in der Praxis dazu neigen, früheren Gerichtsentscheidungen zu folgen; Verfassungs-und Verwaltungsgerichte können Gesetze und Vorschriften aufheben und ihre Entscheidungen in solchen Fällen sind für alle verbindlich.

  • In einigen zivilrechtlichen Systemen, z.,, Deutschland, Schriften von Rechtswissenschaftlern haben erheblichen Einfluss auf die Gerichte;

  • Gerichte, die spezifisch für die zugrundeliegenden Kodizes sind-es gibt daher in der Regel getrennte Verfassungsgerichts -, Verwaltungsgerichts – und Zivilgerichtssysteme, die sich für die Konsistenz von Gesetzen und Verwaltungsakten mit diesem spezifischen Kodex entscheiden und diesen auslegen;

  • Weniger Vertragsfreiheit – viele Bestimmungen sind gesetzlich in einen Vertrag impliziert und Parteien können bestimmte Bestimmungen nicht abschließen.

Ein zivilrechtliches System ist im Allgemeinen präskriptiver als ein Common Law System., Eine Regierung muss jedoch noch prüfen, ob spezifische Rechtsvorschriften erforderlich sind, um entweder den Umfang einer bestimmten Einschränkung einzuschränken, um ein erfolgreiches Infrastrukturprojekt zu ermöglichen, oder um spezifische Rechtsvorschriften für einen Sektor vorzuschreiben. Bitte gehen Sie zu Gesetzgebung und Regulierung und“ Organizing Government to think PPP “ Abschnitte für weitere Informationen zu diesem Thema.,

Es gibt eine Reihe von Bestimmungen, die in einen Vertrag im Rahmen des zivilrechtlichen Systems impliziert sind – im Allgemeinen wird weniger Wert auf die Festlegung ALLER Bedingungen gelegt, die die Beziehung zwischen den Vertragsparteien eines Vertrags regeln, da Unzulänglichkeiten oder Unklarheiten durch das Gesetz behoben oder behoben werden können. Dies führt häufig dazu, dass ein Vertrag kürzer ist als einer in einem Land des Common Law.

Auch im Bereich der Infrastruktur ist darauf hinzuweisen, dass bestimmte Formen von Infrastrukturprojekten durch klar definierte Rechtskonzepte in zivilrechtlichen Gerichtsbarkeiten bezeichnet werden., Konzessionen und Affermage haben für sie eine bestimmte technische Bedeutung und Struktur, die in einem Land des Common Law möglicherweise nicht verstanden oder angewendet wird. Daher sollte bei der lockeren Anwendung dieser Begriffe Vorsicht walten gelassen werden. Dies wird im Rahmen von Vereinbarungen weiter geprüft.

Zusammenfassung der Unterschiede zwischen Zivilrecht und Common law Rechtssysteme

Im Folgenden sind einige wichtige Unterschiede zwischen Common Law und Zivilrecht Jurisdiktionen.,

Vertragsfreiheit

Umfangreich – nur wenige gesetzlich implizierte Bestimmungen zum Vertragsverhältnis

Begrenzter – eine Reihe gesetzlich implizierter Bestimmungen zum Vertragsverhältnis

Gerichtsverfahren anwendbar
für PPP-Projekte

In den meisten Fällen unterliegt das Vertragsverhältnis dem Privatrecht und Gerichten, die sich
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Die meisten PPP-Vereinbarungen (z.,g. Konzessionen) gelten als öffentlich-rechtliche Dienstleistungen und unterliegen dem öffentlichen Verwaltungsrecht, das von Verwaltungsgerichten verwaltet wird

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Zivilrechtssysteme – Wichtige Verwaltungsgerichtsbarkeit, die sich auf PPP-Vereinbarungen auswirken kann

In vielen zivilrechtlichen Ländern regelt ein separates Verwaltungsrecht PPP-Vereinbarungen. Es ist wichtig, lokale Rechtsberatung einzuholen, um zu überprüfen, ob diese Regeln in einem bestimmten zivilen System gelten., Es ist auch wichtig anzumerken, dass der Vertrag in einer zivilrechtlichen Gerichtsbarkeit von den Verwaltungsgerichten durchgesetzt wird, sofern im Vertrag nicht festgelegt ist, dass die Parteien einem Schiedsverfahren zugestimmt haben. Einige der wichtigsten Verwaltungsregeln, die für delegierte Verwaltungsvereinbarungen gelten, sind nachstehend aufgeführt.

Regierungen können diese Regeln in die Vereinbarung aufnehmen wollen, und wenn sie Teil des zugrunde liegenden Gesetzes sind, ist es möglicherweise nicht notwendig, sie im Vertrag zu wiederholen. Es ist jedoch problematisch, sich nur auf das zugrunde liegende Gesetz zu verlassen, da die Regeln manchmal mehrdeutig sind., Zum Beispiel ist die Rechtsprechung zur Wiederherstellung des“ finanziellen Gleichgewichts „des Vertrags nicht klar, was“ finanzielles Gleichgewicht “ wirklich bedeutet.

Ein Vertrag, der ein verwaltungsrechtliches Hintergrundprinzip aufgreift und genau beschreibt, wie er anzuwenden ist, ist in der Regel wirksam. Eine Änderung oder Überschreitung eines verwaltungsrechtlichen Prinzips kann jedoch rechtlich möglich sein oder auch nicht—das müsste überprüft werden. Beispielsweise ist es möglicherweise nicht möglich, die Fähigkeit eines öffentlichen Auftraggebers, die Dienstleistungsstandards einseitig zu ändern, vollständig zu beseitigen., In Frankreich macht das Gesetz jeden Versuch nichtig, die Fähigkeit des öffentlichen Auftraggebers, einen Vertrag einseitig zu kündigen, außer Kraft zu setzen. Einige zivilrechtliche Vorschriften enthalten auch obligatorische Kündigungsfristen vor der Kündigung wegen Vertragsverletzung, die nicht vermieden oder außer Kraft gesetzt werden können.

Rechte des öffentlichen Auftraggebers, die vertragliche Bestimmungen außer Kraft setzen können

  • Recht auf einseitige Änderung

Der öffentliche Auftraggeber kann, wie in Frankreich, das Recht haben, Aspekte des Auftrags einseitig zu ändern, wenn er die Änderung für im öffentlichen Interesse hält., Der öffentliche Auftraggeber hat nicht das Recht, die finanziellen Bestimmungen des Auftrags oder seinen grundlegenden Charakter zu ändern, kann jedoch Aspekte wie die Spezifikation der zu erbringenden Dienstleistung ändern.

  • Recht auf einseitige Kündigung

Der öffentliche Auftraggeber hat das Recht, den Vertrag vorzeitig zu kündigen (obwohl er den Betreiber entschädigen muss).,

  • Recht auf Kontinuität des Dienstes

Der Betreiber eines Verwaltungsvertrags darf die Erfüllung seiner Verpflichtungen aus dem Vertrag nicht aussetzen, selbst wenn der öffentliche Auftraggeber gegen den Vertrag verstößt. Im Rahmen einer Konzession oder eines Pachtvertrags übernimmt der Betreiber Aufgaben im Zusammenhang mit dem Betrieb eines öffentlichen Dienstes, die über die im Vertrag festgelegten hinausgehen (z. B. Investitionen zur Bewältigung der steigenden Nachfrage oder zur Anpassung an neue Technologien).,

Gesetzlich implizierter Schutz des Betreibers

  • Recht des Betreibers auf finanzielles Gleichgewicht

Der Betreiber ist unter bestimmten Umständen durch das Recht geschützt, das“ finanzielle Gleichgewicht “ des Vertrags zu wahren. Wenn der öffentliche Auftraggeber beispielsweise eine einseitige Änderung vorschreibt, muss er auch die finanziellen Bedingungen der Vereinbarung so anpassen, dass der Betreiber nicht schlechter gestellt wird (wenn der öffentliche Auftraggeber beispielsweise höhere Dienstleistungsstandards verlangt, muss er möglicherweise auch einen höheren Tarif zulassen)., Besondere Lehren, die Teil des Rechts des Betreibers auf „finanzielles Gleichgewicht“ in Frankreich sind und in anderen zivilrechtlichen Ländern Gegenstücke haben, umfassen:

o Fait du prince. Eine Befreiung wird gewährt, wenn der öffentliche Auftraggeber die Gewinne des Betreibers gesenkt hat, ohne gegen den Vertrag zu verstoßen.,“>§ die Handlung des öffentlichen Auftraggebers hat sich nachteilig auf den Betreiber ausgewirkt und war zum Zeitpunkt des Vertragsabschlusses unvorhersehbar;

§ die Handlung des öffentlichen Auftraggebers geht über den Rahmen des Vertrages hinaus (andernfalls würde die Handlung lediglich eine Vertragsverletzung darstellen); und

§ die vom öffentlichen Auftraggeber ergriffenen Maßnahmen müssen spezifisch für den Betreiber sein (allgemeine Entscheidungen über alle Unternehmen gelten nicht als fait.sie können jedoch aufgrund des Imprévision-Prinzips zu Schäden führen; siehe unten).,

o Imprévision. Der Betreiber hat Anspruch auf Entschädigung für finanzielle Schwierigkeiten, die sich aus großen und unvorhergesehenen Änderungen der wirtschaftlichen Bedingungen ergeben, die die Ausführung des Vertrags finanziell gefährden. Beispiele für mögliche Ausgleichsereignisse im Rahmen von imprévision sind eine erhebliche Abwertung, eine von einer anderen Behörde als dem öffentlichen Auftraggeber beschlossene Preiskontrolle oder eine Arbeitszeitverkürzung, die die Arbeitskosten erhöht. Die nachteiligen wirtschaftlichen Auswirkungen dieser Ereignisse müssen nicht nur außergewöhnlich sein, sondern alle vertraglich vorgesehenen Grenzen überschreiten., Die Entschädigung des Betreibers entspricht nicht den Gesamtverlusten oder-schäden (ein Verwaltungsrundschreiben sieht vor, dass die Verwaltung in der Regel 90 Prozent der Verluste trägt).

o Sujétions Imprévues – Der Betreiber hat Anspruch auf Entschädigung für unerwartete materielle Bedingungen, die den Bau und/ oder Betrieb kostspieliger machen.

  • Höhere Gewalt

Unvorhersehbare und unkontrollierbare Ereignisse, die die Vertragserfüllung wesentlich unmöglich machen, entlasten den Betreiber von seinen Verpflichtungen., Zum Beispiel würde eine Verschüttung aus einer Chemiefabrik, die eine dauerhafte Verschmutzung der einzigen Wasserquelle verursacht, als höhere Gewalt angesehen. Naturphänomene wie Hurrikane und Dürren können ebenfalls als höhere Gewalt angesehen werden.,

Andere zivilrechtliche Vorschriften, die sich auf PPP-Vereinbarungen auswirken können

  • Vertragsstrafen

Wenn der Betreiber vertraglich verpflichtet ist, im Falle eines Verzugs eine Strafe zu zahlen, und der Betrag vertraglich festgelegt ist, kann ein Richter nach französischem Recht die Höhe der Strafen verringern oder erhöhen (sofern er nicht unter den tatsächlich erlittenen Schaden gesenkt wird). Ähnliche Konzepte gibt es beispielsweise in Mali, Tunesien und Algerien.,

  • Bruttoklauseln

Nach der französischen Abgabenordnung (Artikel 1678a) Bruttoklauseln im Zusammenhang mit der Entschädigung von Quellensteuern auf Zinsen sind für die französische Steuerverwaltung nicht bindend, wenn der Schuldner eine französische Einheit ist.

  • Konkurs

In Common law Gerichtsbarkeiten wie England und den USA liegt der Schwerpunkt, wenn ein Unternehmen in finanzielle Schwierigkeiten gerät, eher auf der Suche nach einer Reorganisation als auf einer Liquidation, um das Geschäft in Gang zu halten (z. B. USA, Kapitel 11, britische Verwaltung)., In zivilrechtlichen Gerichtsbarkeiten konzentriert sich der Prozess auf die Liquidation (obwohl die Reform einiger Insolvenzgesetze wie Frankreich und OHADA-Länder jetzt Reorganisationen von Schuldnern ermöglicht, bevor sie zahlungsunfähig werden).,

  • Finanzielle Unterstützung (Europäische Doktrin), „Unternehmensvorteil“ (französische Doktrin)

Diese Doktrinen verbieten oder beschränken ein Zielunternehmen und seine Tochtergesellschaften stark von der Gewährung von Garantien (Up-stream und Cross-stream) oder Sicherheit im Zusammenhang mit dem Erwerb der Anteile des Zielunternehmens – von besonderer Bedeutung für ÖPP, an denen der private Sektor beteiligt ist, der an einem Versorgungsunternehmen (Joint Venture) beteiligt ist, und/ oder Privatisierungen., Andere zivilrechtliche Länder wie die OHADA-Länder (Artikel 639 des Gesetzes über Handelsunternehmen) und Algerien (Artikel 715 bis 60 des Handelsgesetzbuches) haben ähnliche Konzepte.

  • Sicherheitsinteressen und Konsortialkredite

Common law Systeme haben eine größere Flexibilität bei der Gewährung verschiedener Arten von Sicherheit über Vermögenswerte-ein wichtiges Merkmal von PPP-Vereinbarungen mit kommerziellen Mitteln wie BOTs., Sie haben auch das Konzept der Trusts, die es ermöglichen, Sicherheitsinteressen von einem Treuhänder für Kreditgeber in einer Konsortialkreditsituation zu halten, ohne dass eine formelle Übertragung oder erneute Registrierung von Sicherheitsinteressen in Namen neuer Kreditgeber erforderlich ist. Das Zivilrecht hat kein solches Konzept und daher müssen Sicherheitsinteressen im Allgemeinen im Namen des neuen Kreditgebers neu registriert werden (mit zusätzlichen Registrierungskosten und notariellen Gebühren). Frankreich ist dabei, ein Treuhandgesetz einzuführen, das eine Reihe dieser Probleme lösen wird., In den OHADA-Ländern sind jedoch Einreichungen unter Beteiligung eines Notars erforderlich, um Sicherheitsinteressen zu formalisieren.

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