conform surselor de Drept, am explicat că unele țări vor aplica o pondere mai mare anumitor surse de drept decât altele și că unele vor pune mai mult accent pe deciziile judiciare decât altele.există două tipuri principale de sistem juridic în lume, majoritatea țărilor adoptând caracteristici de la unul sau altul în propriile sisteme juridice, drept comun și Drept Civil.,ojects:
-
Sistemul de Drept Comun,
-
Sistemul de Drept Civil
-
Rezumat al Diferențelor între dreptul Civil și dreptul Comun sistemelor juridice
-
Sistemele de Drept Civil – Cheie Jurisprudenței Administrative care pot avea impact asupra PPP-urile
-
Alte Civil normele de Drept care pot avea un impact PPP-urile
-
Conceptul de „Concesiune”, așa cum este Înțeleasă în Franța – rezumat
Sistemul de Drept Comun,
Țările în urma unei sistemul de drept comun sunt, de obicei, cei care au fost fostele colonii Britanice sau protectorate, inclusiv Statele Unite ale americii.,
Caracteristici ale unui sistem de drept cutumiar include:
-
nu este întotdeauna o constituție scrisă sau codificat legile;
-
hotărârile Judecătorești sunt obligatorii – decizii de cea mai înaltă instanță în general, poate fi răsturnată prin care aceeași instanță sau prin legislație;
-
o mare libertate de contract – câteva dispoziții sunt implicite în contractul de lege (deși dispozițiile care doresc să-și proteja consumatorii pot fi implicite);
-
în General, totul este permis, care nu este în mod expres interzisă prin lege.,un sistem de drept comun este mai puțin prescriptiv decât un sistem de drept civil. Prin urmare, un guvern poate dori să consacre protecția cetățenilor săi în legislația specifică legată de programul de infrastructură avută în vedere. De exemplu, ar putea dori să interzică furnizorului de servicii să întrerupă alimentarea cu apă sau energie electrică a plătitorilor rău-platnici sau poate solicita ca documentele legate de tranzacție să fie divulgate în temeiul unui act privind libertatea de informare., De asemenea, pot exista cerințe legale care să implice într-un contract dispoziții egale de negociere în cazul în care o parte se află într-o poziție de negociere mult mai puternică decât cealaltă. Vă rugăm să consultați legislația și Regulamentul pentru mai multe informații despre acest lucru.există puține prevederi implicate într – un contract în cadrul sistemului de drept comun-prin urmare, este important să se stabilească toți termenii care reglementează relația dintre părțile la un contract în contractul în sine. Acest lucru va duce adesea la un contract mai lung decât unul într-o țară de drept civil.,
sus
Sistemul de Drept Civil
Țările în urma unui sistem de drept civil sunt de obicei cele care au fost fostul franceză, olandeză, germană, spaniolă sau portugheză colonii sau protectorate, inclusiv o mare parte din America Centrală și de Sud. Majoritatea țărilor din Europa Centrală și de Est și din Asia de Est urmează, de asemenea, o structură de drept civil.sistemul de drept civil este un sistem de drept codificat. Își are originile din Legea romană. Caracteristicile unui sistem de drept civil includ:
-
există, în general, o constituție scrisă bazată pe coduri specifice (de ex., drept societar, drept administrativ, Drept fiscal și drept constituțional) care consacră drepturi și îndatoriri fundamentale; dreptul administrativ este totuși de obicei mai puțin codificat, iar judecătorii Curții administrative tind să se comporte mai mult ca judecătorii de drept comun; doar actele legislative sunt considerate obligatorii pentru toți., În instanțele civile, penale și comerciale există puține posibilități de judecare, deși, în practică, judecătorii tind să urmeze deciziile judiciare anterioare; instanțele constituționale și administrative pot anula legile și reglementările, iar deciziile lor în astfel de cazuri sunt obligatorii pentru toți.
-
în unele sisteme de drept civil, de ex.,, Germania, scrieri juridice oamenii de știință au o influență semnificativă asupra instanțelor judecătorești;
-
Instanțele specifice de fond al sistemului de coduri de – acolo sunt, prin urmare, de obicei, separat de curtea constituțională, curtea administrativă și civilă, curtea sisteme care da cu părerea asupra coerenței legislației și a actelor administrative cu și de a interpreta acest cod;
-
mai Puțin libertatea de a contracta – multe prevederi sunt implicate într-un contract de lege și părțile nu pot contractul de anumite dispoziții.un sistem de drept civil este în general mai prescriptiv decât un sistem de drept comun., Cu toate acestea, un guvern va trebui în continuare să analizeze dacă este necesară o legislație specifică pentru a limita domeniul de aplicare al unei anumite restricții pentru a permite un proiect de infrastructură de succes sau poate necesita o legislație specifică pentru un sector. Vă rugăm să accesați secțiunile legislație și reglementare și „organizarea Guvernului de a gândi PPP” pentru mai multe informații despre acest lucru.,există o serie de dispoziții implicate într – un contract în cadrul sistemului de drept civil-o importanță mai mică este, în general, pusă pe stabilirea tuturor termenilor care reglementează relația dintre părțile la un contract în contractul în sine, deoarece inadecvările sau ambiguitățile pot fi remediate sau rezolvate prin aplicarea legii. Acest lucru va duce adesea la un contract mai scurt decât unul într-o țară de drept comun.de asemenea, este important de menționat în domeniul infrastructurii că anumite forme de proiecte de infrastructură sunt menționate de concepte juridice bine definite în jurisdicțiile de drept civil., Concesiunile și afilierea au o semnificație și o structură tehnică certă care nu pot fi înțelese sau aplicate într-o țară de drept comun. Prin urmare, trebuie să aveți grijă să aplicați acești termeni în mod liber. Acest lucru este considerat în continuare în cadrul acordurilor.
Rezumatul diferențelor dintre dreptul Civil și sistemele juridice de drept comun
prezentate mai jos sunt câteva diferențe cheie între dreptul comun și jurisdicțiile de drept civil.,
Libertatea de a contracta
Extinse – numai câteva dispoziții implicite de lege în relație contractuală
Mai limitat – o serie de dispoziții implicite de lege în relație contractuală
sistemul judiciar aplicabil
pentru proiecte PPPÎn cele mai multe cazuri relația contractuală este supusă dreptului privat și instanțele care
se ocupe de aceste problemeCele mai multe acordurile PPP (e.,g. concesiuni) sunt considerate ca referindu-se la un serviciu public, și supuse publice drept administrativ administrat de către instanțele administrative
sus
Sistemele de Drept Civil – Cheie Jurisprudenței Administrative care pot avea impact asupra acordurile PPP
În multe țări de drept civil separat de drept administrativ reglementează acordurile PPP. Este important să solicitați consultanță juridică locală pentru a verifica dacă aceste reguli se aplică într-un anumit sistem civil., De asemenea, este important de menționat că într-o jurisdicție de drept civil, cu excepția cazului în care contractul specifică faptul că părțile au convenit asupra arbitrajului, contractul va fi executat de instanțele administrative. Unele dintre principalele norme administrative care se aplică acordurilor de gestionare delegate sunt enumerate mai jos.guvernele pot dori să includă aceste reguli În aranjament, iar atunci când fac parte din Legea de bază, este posibil să nu fie necesar să le repete în contract. Dar bazându-se doar pe Legea de bază este problematică, deoarece regulile sunt uneori ambigue., De exemplu, jurisprudența privind restabilirea „echilibrului financiar” al contractului nu este clară cu privire la ceea ce înseamnă cu adevărat „echilibrul financiar”.
un contract care are un principiu de drept administrativ de fond și precizează exact modul în care trebuie aplicat va fi, în general, eficient. Dar, schimbarea sau prevalarea unui principiu de drept administrativ poate sau nu poate fi posibil din punct de vedere legal—care ar trebui să fie verificate. De exemplu, este posibil să nu fie posibilă eliminarea completă a capacității unei autorități contractante de a modifica unilateral standardele de servicii., În Franța, legea anulează orice încercare de a anula capacitatea autorității contractante de a anula unilateral un contract. Unele coduri de drept civil conțin, de asemenea, perioade de notificare obligatorii înainte de reziliere pentru încălcarea contractului care nu pot fi evitate sau suprascrise.
drepturile autorității contractante care pot înlocui prevederile contractuale
-
dreptul de modificare unilaterală
autoritatea contractantă poate, ca și în Franța, să aibă dreptul de a modifica unilateral aspecte ale contractului atunci când consideră că modificarea este în interes public., Autoritatea contractantă nu are dreptul să modifice dispozițiile financiare ale contractului sau natura sa fundamentală, dar poate schimba aspecte precum specificarea serviciului care urmează să fie furnizat.
-
dreptul de anulare unilaterală
autoritatea contractantă are dreptul de a anula contractul din timp (deși trebuie să compenseze operatorul).,
-
dreptul la continuitate a serviciului
operatorul într-un contract administrativ nu poate suspenda executarea obligațiilor sale în temeiul contractului, chiar dacă autoritatea contractantă încalcă contractul. Sub o concesie sau affermage-leasing, operatorul este considerat să-și asume îndatoririle cu privire la operarea unui serviciu public, chiar și dincolo de cele incluse în contract (cum ar fi investițiile de a aborda creșterea cererii sau de adaptare la noile tehnologii).,
Protectii de operator implicate de lege
-
Operatorului dreptul de a echilibrului financiar
operatorul este protejat în anumite circumstanțe, dreptul de a avea „echilibru financiar” a contractului conservate. De exemplu, atunci când autoritatea contractantă impune modificarea unilaterală, de asemenea, trebuie să se adapteze la condițiile financiare de acord, astfel încât operatorul nu este mai rău (de exemplu, dacă autoritatea contractantă necesare mai ridicate standarde de servicii, s-ar putea avea, de asemenea, pentru a permite un tarif mai mare)., Doctrinele particulare care fac parte din dreptul operatorului la „echilibru financiar” în Franța, care au omologi în alte țări de drept civil, includ:
o Fait du prince. Scutirea se acordă atunci când autoritatea contractantă a determinat scăderea profiturilor operatorului fără încălcarea contractului.,”>
-
-
§ autorității contractante de acțiune a afectat negativ operator și a fost imprevizibil atunci când contractul a fost încheiat;
§ autorității contractante de acțiune este dincolo de domeniul de aplicare a contractului (în caz contrar acțiunea nu ar face decât să constituie o încălcare a contractului); și
§ măsurile luate de autoritatea contractantă trebuie să fie specifice pentru operator (general deciziile privind toate întreprinderile nu sunt considerate ca fait du prince, dar ele pot da naștere la despăgubiri pe baza imprévision principiu; a se vedea mai jos).,
o Imprévision. Operatorul are dreptul la compensații pentru dificultățile financiare care decurg din schimbări mari și neprevăzute ale condițiilor economice care fac ca executarea Acordului să fie periculoasă din punct de vedere financiar. Exemple de posibile evenimente de compensare în cadrul imprévision includ o devalorizare majoră, controlul prețurilor decis de o altă autoritate decât autoritatea contractantă sau o reducere a programului de lucru care crește costurile forței de muncă. Impactul economic negativ al acestor evenimente nu trebuie să fie doar excepțional, ci să depășească toate limitele prevăzute de contract., Compensația operatorului nu este egală cu pierderile totale sau daunele suferite (o circulară administrativă prevede ca administrația să suporte 90% din pierderi ca regulă orientativă).
o Sujétions Imprévues – operatorul are dreptul la despăgubiri pentru neașteptate de condiții materiale care fac construcții și/ sau operațiuni mai costisitoare.evenimentele imprevizibile și incontrolabile care fac imposibilă executarea contractului exonerează operatorul de obligațiile sale., De exemplu, o deversare dintr-o fabrică chimică care provoacă poluarea permanentă a singurei surse de apă ar fi considerată forță majoră. Fenomenele naturale, cum ar fi uraganele și seceta, pot fi, de asemenea, considerate forță majoră.,alte norme de Drept Civil care pot avea impact asupra acordurilor PPP
-
penalități contractuale
în cazul în care există un angajament contractual asupra operatorului de a plăti o penalitate în caz de neplată și suma este stabilită prin contract, în conformitate cu legislația franceză, un judecător poate reduce sau mări cuantumul penalităților (atât timp cât nu este redus sub prejudiciul efectiv suferit). Concepte similare există, de exemplu, în Mali, Tunisia și Algeria.,
-
clauze brute-up
în conformitate cu codul fiscal francez (articolul 1678 trimestru) clauzele brute-up legate de despăgubirea impozitelor reținute la sursă pe dobânzi nu trebuie să fie obligatorii pentru administrația fiscală franceză atunci când debitorul este o entitate Franceză.în jurisdicțiile de drept comun, cum ar fi Anglia și SUA, accentul atunci când o afacere intră în probleme financiare este pe căutarea unei reorganizări, mai degrabă decât a unei lichidări pentru a menține afacerea ca o preocupare continuă (de exemplu, SUA, Capitolul 11, administrația britanică)., În jurisdicțiile de Drept Civil, procesul se concentrează pe lichidare (deși reforma unor legi privind falimentul, cum ar fi Franța și țările OHADA, permite acum reorganizarea debitorilor înainte de a deveni insolvabili).,
-
Asistență Financiară (European doctrina), „Corporate Beneficiu” (doctrina franceză)
Aceste doctrine să interzică sau să restricționeze sever o țintă companie și filialele sale, de a da garanții (up-stream și cross-stream) sau de securitate în legătură cu achiziționarea companiei țintă a acțiunilor de interes special pentru Ppp care implică sectorul privat având o participație într-o utilitate (joint-venture) și/ sau privatizare., Alte țări de drept civil, cum ar fi țările OHADA (articolul 639 din Legea uniformă referitoare la societățile comerciale) și Algeria (articolul 715 bis 60 din Codul Comercial) au concepte similare.
-
interesele de Securitate și împrumuturi sindicalizate
Comune sisteme de drept au o mai mare flexibilitate în acordarea de diferite tipuri de garanții asupra bunurilor – o caracteristică importantă a PPP-urile care implică o finanțare comercială, cum ar fi Roboții., Acestea au, de asemenea, conceptul de trusturi, care permit deținerea intereselor de securitate de către un mandatar pentru creditorii aflați într-o situație de împrumut sindicalizat, fără a fi nevoie de transferul oficial sau de reînregistrarea intereselor de securitate în numele noilor creditori. Dreptul Civil nu are un astfel de concept și, prin urmare, interesele de securitate trebuie, în general, să fie reînregistrate în numele noului creditor (implicând costuri suplimentare de înregistrare și taxe notariale). Franța este în curs de introducere a unei legi privind încrederea care va rezolva o serie de probleme., Cu toate acestea, în țările OHADA, depunerile care implică notarul public sunt necesare pentru formalizarea intereselor de securitate.