Caratteristiche principali dei sistemi di Common Law o Civil Law

Sotto Fonti di diritto abbiamo spiegato che alcuni paesi applicheranno maggiore peso a determinate fonti di diritto rispetto ad altri, e che alcuni metteranno più enfasi sulle decisioni giudiziarie rispetto ad altri.

Ci sono due tipi principali di sistema giuridico nel mondo, con la maggior parte dei paesi che adottano caratteristiche da uno o l’altro nei propri sistemi giuridici, Common Law e diritto civile.,ojects:

• Sistema di Common Law

• Diritto Civile

• Riepilogo delle Differenze tra Civil law e Common law sistemi giuridici

• Sistemi di Civil Law – Chiave dell’Amministrazione Giurisprudenza che possono avere un impatto PPP

• Altre disposizioni di Diritto Civile che possono avere un impatto PPP

• il Concetto di “Concessione”, così come Inteso in Francia – riepilogo

Comune Legge di Sistema

Paesi a seguito di un comune sistema di diritto sono in genere quelli che erano ex colonie Britanniche o protettorati, compresi gli Stati Uniti.,

le Caratteristiche di un comune sistema di diritto sono:

• non sempre C’è una costituzione scritta o codificata leggi;

• le decisioni Giudiziarie sono vincolanti le decisioni dell’alta corte di giustizia, generalmente, possono essere abbattuto solo da quello stesso tribunale o attraverso la legislazione;

• la completa libertà di contratto – alcune disposizioni sono implicite nel contratto, per legge (anche se le disposizioni che cercano di proteggere i consumatori privati possono essere implicite);

• in generale, è permesso tutto ciò che non è espressamente vietato dalla legge.,

Un sistema di common law è meno prescrittivo di un sistema di diritto civile. Un governo potrebbe quindi voler sancire le protezioni dei suoi cittadini in una legislazione specifica relativa al programma infrastrutturale contemplato. Ad esempio, potrebbe voler vietare al fornitore di servizi di interrompere la fornitura di acqua o elettricità ai cattivi pagatori o potrebbe richiedere che i documenti relativi alla transazione siano divulgati in base a un freedom of information act., Ci possono anche essere requisiti legali da implicare in un contratto in disposizioni di parità di contrattazione in cui una parte si trova in una posizione di contrattazione molto più forte dell’altra. Si prega di consultare la legislazione e il regolamento per ulteriori informazioni su questo.

Ci sono poche disposizioni implicite in un contratto secondo il sistema di diritto comune – è quindi importante stabilire TUTTI i termini che regolano il rapporto tra le parti di un contratto nel contratto stesso. Questo spesso si tradurrà in un contratto di essere più lungo di uno in un paese di diritto civile.,

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Sistema di diritto civile

I paesi che seguono un sistema di diritto civile sono in genere quelli che erano ex colonie o protettorati francesi, olandesi, tedeschi, spagnoli o portoghesi, tra cui gran parte dell’America centrale e meridionale. La maggior parte dei paesi dell’Europa centrale e orientale e dell’Asia orientale seguono anche una struttura di diritto civile.

Il sistema di diritto civile è un sistema di diritto codificato. Prende le sue origini dal diritto romano. Le caratteristiche di un sistema di diritto civile includono:

• Esiste generalmente una costituzione scritta basata su codici specifici (ad es.,, codice civile, codici che coprono diritto societario, diritto amministrativo, diritto tributario e diritto costituzionale) che sanciscono diritti e doveri fondamentali; il diritto amministrativo è tuttavia solitamente meno codificato e i giudici dei tribunali amministrativi tendono a comportarsi più come giudici di common law;

• Solo le disposizioni legislative sono considerate vincolanti per tutti., Nei tribunali civili, penali e commerciali vi è poco spazio per il diritto giudiziario, anche se in pratica i giudici tendono a seguire le precedenti decisioni giudiziarie; i tribunali costituzionali e amministrativi possono annullare le leggi e i regolamenti e le loro decisioni in tali casi sono vincolanti per tutti.

• In alcuni sistemi di diritto civile, ad esempio,, Germania, scritti di studiosi di legge hanno una significativa influenza sui campi;

• Tribunali specifici per il sottostante codici – ci sono quindi di solito separate corte costituzionale, tar e tribunale civile di sistemi di opinare sulla coerenza della legislazione e atti amministrativi e interpretare il codice specifico;

• Meno libertà di contratto – molte disposizioni sono impliciti in un contratto dalla legge e che le parti non di contratto di talune disposizioni.

Un sistema di diritto civile è generalmente più prescrittivo di un sistema di diritto comune., Tuttavia, un governo dovrà ancora valutare se sia necessaria una legislazione specifica per limitare la portata di una certa restrizione per consentire un progetto infrastrutturale di successo, o potrebbe richiedere una legislazione specifica per un settore. Si prega di andare a Legislazione e regolamentazione e” Organizzare il governo a pensare PPP ” sezioni per ulteriori informazioni su questo.,

Ci sono una serie di disposizioni implicite in un contratto sotto il sistema di diritto civile – meno importanza è generalmente posta sulla definizione di tutti i termini che regolano il rapporto tra le parti di un contratto nel contratto stesso come inadeguatezze o ambiguità possono essere sanate o risolte dal funzionamento della legge. Questo spesso si tradurrà in un contratto di essere più breve di uno in un paese di common law.

È anche importante notare nel settore delle infrastrutture che alcune forme di progetti infrastrutturali sono indicate da concetti giuridici ben definiti nelle giurisdizioni di diritto civile., Le concessioni e le Affermazioni hanno un significato tecnico e una struttura definiti che potrebbero non essere compresi o applicati in un paese di diritto comune. Occorre pertanto prestare attenzione nell’applicare questi termini in modo approssimativo. Questo è ulteriormente considerato nell’ambito degli accordi.

Sintesi delle differenze tra diritto civile e ordinamenti giuridici di diritto comune

Di seguito sono riportate alcune differenze chiave tra diritto comune e giurisdizioni di diritto civile.,

la Libertà di contratto

Estensivo, solo alcune disposizioni previsti dalla legge nel rapporto contrattuale

Più limitato – una serie di disposizioni previsti dalla legge nel rapporto contrattuale

sistema di Corte applicabile
per i progetti di PPP

Nella maggior parte dei casi il rapporto contrattuale di diritto privato e tribunali che
trattare con questi problemi

Più contratti di PPP (e.,g. concessioni) sono visto come relativo ad un servizio pubblico e i soggetti di diritto pubblico amministrativo amministrata dai tribunali amministrativi

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Sistemi di Civil Law – Chiave dell’Amministrazione Giurisprudenza che possono avere un impatto PPP

In molti paesi di diritto civile separato di diritto amministrativo disciplina i contratti di PPP. È importante chiedere un parere legale locale per verificare se queste regole si applicano in un particolare sistema civile., È anche importante notare che in una giurisdizione di diritto civile, a meno che il contratto non specifichi che le parti hanno accettato l’arbitrato, il contratto sarà eseguito dai tribunali amministrativi. Alcune delle principali norme amministrative applicabili agli accordi di gestione delegata sono elencate di seguito.

I governi potrebbero voler includere queste regole nell’accordo e, quando fanno parte della legge sottostante, potrebbe non essere necessario ripeterle nel contratto. Ma basarsi solo sulla legge sottostante è problematico perché le regole sono a volte ambigue., Ad esempio, la giurisprudenza sul ripristino dell ‘ “equilibrio finanziario” del contratto non è chiara su cosa significhi realmente “equilibrio finanziario”.

Un contratto che prende un principio di diritto amministrativo di base e precisa esattamente come deve essere applicato sarà generalmente efficace. Ma, cambiare o ignorare un principio di diritto amministrativo può o non può essere legalmente possibile-che avrebbe bisogno di essere controllato. Ad esempio, potrebbe non essere possibile eliminare completamente la capacità di un’amministrazione aggiudicatrice di modificare unilateralmente gli standard di servizio., In Francia la legge annulla ogni tentativo di scavalcare la capacità dell’amministrazione aggiudicatrice di annullare unilateralmente un contratto. Alcuni codici di diritto civile contengono anche termini di preavviso obbligatori prima della risoluzione per violazione del contratto che non possono essere evitati o sovrascritti.

Diritti dell’amministrazione aggiudicatrice che possono prevalere sulle disposizioni contrattuali

• Diritto di modifica unilaterale

L’amministrazione aggiudicatrice può, come in Francia, avere il diritto di modificare unilateralmente aspetti del contratto quando ritiene che la modifica sia di interesse pubblico., L’amministrazione aggiudicatrice non ha il diritto di modificare le disposizioni finanziarie dell’appalto o la sua natura fondamentale, ma può modificare aspetti come la specifica del servizio da fornire.

• Diritto di recesso unilaterale

L’amministrazione aggiudicatrice ha il diritto di annullare anticipatamente il contratto (anche se deve risarcire l’operatore).,

• Diritto alla continuità del servizio

L’operatore in un contratto amministrativo non può sospendere l’esecuzione degli obblighi derivanti dal contratto, anche se l’amministrazione aggiudicatrice viola il contratto. Nell’ambito di una concessione o di un contratto di locazione, si ritiene che l’operatore assuma compiti relativi alla gestione di un servizio pubblico, anche al di là di quelli inclusi nel contratto (come investire per far fronte alla crescente domanda o adattarsi alle nuove tecnologie).,

Protezioni dell’operatore implicite dalla legge

• Diritto dell’operatore all’equilibrio finanziario

L’operatore è protetto in determinate circostanze dal diritto di mantenere l ‘ “equilibrio finanziario” del contratto. Ad esempio, quando l’amministrazione aggiudicatrice impone una modifica unilaterale, deve anche adeguare le condizioni finanziarie dell’accordo in modo che l’operatore non stia peggio (ad esempio, se l’amministrazione aggiudicatrice richiede standard di servizio più elevati, potrebbe anche dover consentire una tariffa più elevata)., Dottrine particolari che fanno parte del diritto dell’operatore all ‘ “equilibrio finanziario” in Francia, che hanno controparti in altri paesi di diritto civile, includono:

o Fait du prince. Lo sgravio è concesso quando l’amministrazione aggiudicatrice ha fatto diminuire i profitti dell’operatore senza violare il contratto.,”>§ l’amministrazione aggiudicatrice azione ha influenzato negativamente l’operatore e imprevedibili quando il contratto è stato stipulato;

§ l’amministrazione aggiudicatrice azione è al di là del campo di applicazione del contratto (in caso contrario l’azione sarebbe semplicemente costituire una violazione del contratto); e

§ l’azione intrapresa dall’amministrazione aggiudicatrice deve essere specifico per l’operatore (in generale decisioni riguardo a tutte le imprese non sono considerati fait du prince, ma che possono dare luogo a danni sulla base del imprévision principio; vedi sotto).,

o Imprévision. L’operatore ha diritto a un risarcimento per le difficoltà finanziarie derivanti da cambiamenti significativi e imprevisti delle condizioni economiche che rendono l’esecuzione dell’accordo finanziariamente pericolosa. Esempi di possibili eventi di compensazione sotto imprévision includono una svalutazione importante, il controllo dei prezzi deciso da un’autorità diversa dall’amministrazione aggiudicatrice o una riduzione dell’orario di lavoro che aumenta il costo del lavoro. L’impatto economico negativo di questi eventi non deve essere solo eccezionale, ma al di là di tutti i limiti previsti dal contratto., Il risarcimento dell’operatore non è pari al totale delle perdite o dei danni subiti (una circolare amministrativa prevede che l’amministrazione sopporti il 90 per cento delle perdite come regola indicativa).

o Sujétions Imprévues-L’operatore ha diritto a un risarcimento per condizioni materiali impreviste che rendono la costruzione e/ o le operazioni più costose.

• Forza maggiore

Eventi imprevedibili e incontrollabili che rendono materialmente impossibile l’esecuzione del contratto esonerano l’operatore dai suoi obblighi., Ad esempio, una fuoriuscita da una fabbrica chimica che causa inquinamento permanente dell’unica fonte d’acqua sarebbe considerata forza maggiore. Fenomeni naturali come uragani e siccità possono anche essere considerati forza maggiore.,

Altre disposizioni di Diritto Civile che possono avere un impatto PPP

• penalità Contrattuali

in Cui c’è un impegno contrattuale dell’Operatore al pagamento di una penale in caso di inadempienza, l’importo è fissato dal contratto, ai sensi della legge francese, un giudice può ridurre o aumentare l’importo delle sanzioni (finchè non si riduce al di sotto del reale danno subito). Concetti simili esistono in Mali, Tunisia e Algeria, per esempio.,

• Le clausole di aumento lordo

Ai sensi del codice fiscale francese (articolo 1678 trimestre) le clausole di aumento lordo relative all’indennizzo delle ritenute alla fonte sugli interessi non devono essere vincolanti per l’amministrazione fiscale francese quando il debitore è un’entità francese.

• Fallimento

Nelle giurisdizioni di Common law, come l’Inghilterra e gli Stati Uniti, l’enfasi quando un’azienda si trova in difficoltà finanziarie è sulla ricerca di una riorganizzazione piuttosto che una liquidazione per mantenere l’attività come una preoccupazione in corso (ad esempio Stati Uniti, Capitolo 11, amministrazione del Regno Unito)., Nelle giurisdizioni di diritto civile il processo si concentra sulla liquidazione (sebbene la riforma di alcune leggi fallimentari come la Francia e i paesi OHADA consenta ora riorganizzazioni dei debitori prima che diventino insolventi).,

• l’Assistenza Finanziaria Europea (dottrina), “Corporate Beneficio ” (in francese dottrina)

Queste dottrine vietare o limitare severamente la società emittente e le sue controllate dalla concessione di garanzie (up-stream e croce-flusso) o di sicurezza in connessione con l’acquisizione della società target azioni di particolare rilevanza per i Ppp coinvolgimento del settore privato, l’assunzione di una partecipazione in un’utility (joint venture) e/ o di privatizzazioni., Altri paesi di diritto civile come i paesi OHADA (articolo 639 della legge uniforme relativa alle società commerciali) e l’Algeria (articolo 715 bis 60 del Codice commerciale) hanno concetti simili.

• Interessi in titoli e prestiti sindacati

I sistemi di common law hanno una maggiore flessibilità nella concessione di diversi tipi di titoli rispetto alle attività – una caratteristica importante degli accordi di PPP che coinvolgono finanziamenti commerciali come i BOT., Essi hanno anche il concetto di trust, che consentono di interessi di sicurezza per essere detenuto da un fiduciario per i creditori in una situazione di prestito sindacato senza la necessità di trasferimento formale o ri-registrazione di interessi di sicurezza in nomi di nuovi finanziatori. Il diritto civile non ha un tale concetto e quindi gli interessi di sicurezza generalmente richiesti per essere ri-registrati a nome del nuovo creditore (che comporta costi di registrazione aggiuntivi e spese notarili). La Francia sta per introdurre una legge sulla fiducia che risolverà una serie di questi problemi., Nei paesi OHADA, tuttavia, sono necessarie limature che coinvolgono il notaio pubblico per formalizzare gli interessi di sicurezza.