jogforrások szerint elmagyaráztuk, hogy egyes országok nagyobb súlyt fognak alkalmazni bizonyos jogforrásokra, mint mások, és hogy egyesek nagyobb hangsúlyt fektetnek a bírósági határozatokra, mint mások.
a jogrendszernek két fő típusa van a világon, a legtöbb ország saját jogrendszerébe, a közös jogba és a Polgári jogba foglalja az egyik vagy másik jellemzőket.,ojects:
-
Common Law Rendszer
-
a Polgári Jog Rendszeren
-
Összefoglaló a Különbség a Polgári jog Common law jogrendszerek
-
a Polgári Jog Rendszerek – Kulcs Közigazgatási Jogtudomány, ami hatással lehet a PPP-megállapodások
-
Egyéb Polgári Jogi szabályokat, amelyek hatással lehet a PPP-megállapodások
-
a Fogalom az “Engedmény”, mint Megértette, Franciaország – összefoglaló
Common Law Rendszer
Országokban következő egy közös törvény rendszer jellemzően azokat, amelyeket az egykori Brit gyarmat, vagy védnöksége alatt, beleértve az Egyesült Államokat.,
Jellemzői egy közös törvény rendszer a következők:
-
nem mindig van egy írott alkotmány, vagy kodifikált törvények;
-
a Bírósági határozatok kötelező – határozatokat a legfelsőbb bíróság általában csak felborult által, hogy ugyanazon bíróság, vagy jogszabály;
-
Kiterjedt a szerződési szabadság – néhány rendelkezések burkolt be, a szerződés a jogszabály által (bár a rendelkezések célja, hogy megvédje privát fogyasztók lehet hallgatólagos);
-
Általában minden megengedett, ami nem kifejezetten tiltja a törvény.,
a közjogi rendszer kevésbé előíró, mint a polgári jogi rendszer. A kormány ezért a tervezett infrastrukturális programhoz kapcsolódó konkrét jogszabályokban rögzítheti polgárainak védelmét. Például megtilthatja a szolgáltatónak, hogy elzárja a rossz fizetők víz-vagy áramellátását, vagy előírhatja, hogy az ügylethez kapcsolódó dokumentumokat az információszabadságról szóló törvény alapján hozzák nyilvánosságra., Lehetnek olyan jogi követelmények is, amelyek arra utalnak, hogy a szerződés egyenlő tárgyalási rendelkezéseket tartalmaz, ha az egyik fél sokkal erősebb alkupozícióban van, mint a másik. Erről bővebben lásd a jogszabályokat és a szabályozást.
kevés olyan rendelkezés van, amely a közös jogrendszer szerinti szerződésbe beleillik – ezért fontos, hogy a szerződésben szereplő felek közötti kapcsolatot szabályozó összes feltételt maga a szerződés határozza meg. Ez gyakran azt eredményezi, hogy a szerződés hosszabb, mint egy polgári jogi országban.,
vissza a tetejére
Polgári Jogi rendszer
a polgári jogi rendszert követő országok általában azok, amelyek korábbi francia, holland, német, spanyol vagy portugál gyarmatok vagy protektorátusok voltak, beleértve Közép-és Dél-Amerika nagy részét. A közép-kelet-európai és kelet-ázsiai országok többsége polgári jogi struktúrát is követ.
a polgári jogi rendszer kodifikált jogrendszer. Eredete a Római jogból származik. A polgári jogi rendszer jellemzői a következők:
-
általában van egy konkrét kódokon alapuló írásbeli alkotmány (pl., a polgári törvénykönyv, kódok, amely társasági jog, közigazgatási jog, adójog, illetve alkotmányos törvénye) rögzítésében alapvető jogok és kötelezettségek; közigazgatási jog azonban általában kevesebb, kodifikált, valamint a közigazgatási bíróság a bírók hajlamosak úgy viselkedni, mint közös törvény bírák;
-
Csak a jogalkotási aktusok minősülnek kötelező érvényű minden., A polgári, büntető-és kereskedelmi bíróságokon kevés a bíráskodás lehetősége, bár a gyakorlatban a bírák hajlamosak a korábbi bírósági döntéseket követni; az alkotmányos és közigazgatási bíróságok érvényteleníthetik a törvényeket és rendeleteket, és döntéseik ilyen esetekben mindenkire kötelezőek.
-
egyes polgári jogi rendszerekben, pl., Németország, írásai jogi tudósok jelentős hatással a bíróságok;
-
Bíróságok egyedi, hogy az alapul szolgáló kódok – vannak, ezért általában külön alkotmánybíróság, bíróság, illetve a polgári bíróság rendszerek gondol, a következetesség, a jogszabályok, illetve a közigazgatási jogi aktusok, illetve értelmezni, hogy egyedi kód;
-
Kevesebb a szerződési szabadság – sok rendelkezések hallgatólagos egy szerződés, törvény által felek nem szerződés egyes rendelkezései.
a polgári jogi rendszer általában előíróbb, mint egy közjogi rendszer., A kormánynak azonban továbbra is meg kell vizsgálnia, hogy szükség van-e külön jogszabályokra egy bizonyos korlátozás hatályának korlátozására egy sikeres infrastrukturális projekt lehetővé tétele érdekében, vagy külön jogszabályokat írhat elő egy ágazat számára. Kérjük, látogasson el a jogszabályok és a szabályozás, valamint a” szervező kormány gondolkodni PPP ” szakaszok további információt erről.,
több rendelkezések a hallgatólagos szerződés keretében a polgári jogi rendszer – kevésbé fontos, általában helyezni, amelyben a feltételei a kapcsolat a felek között a szerződés a szerződés magát, mint hiányosságok vagy pontatlansága orvosolható, vagy megoldódott a törvény erejénél fogva. Ez gyakran azt eredményezi, hogy egy szerződés rövidebb, mint egy közös jogú országban.
fontos megjegyezni az infrastruktúra területén is, hogy az infrastrukturális projektek bizonyos formáira a polgári jogi jogrendszerekben jól meghatározott jogi fogalmak utalnak., A koncesszióknak és az Affermage-nek határozott technikai jelentése és struktúrája van számukra, amelyet egy közös jog szerinti országban nem lehet megérteni vagy alkalmazni. Ezért ügyelni kell arra, hogy ezeket a feltételeket lazán alkalmazzák. Ezt a megállapodások is figyelembe veszik.
A polgári jog és a közjogi jogrendszerek közötti különbségek összefoglalása
az alábbiakban ismertetett néhány alapvető különbség a közös jog és a polgári jog jogrendszer között.,
a szerződési Szabadság
Kiterjedt – csak néhány rendelkezéseket a jogszabályon alapuló a szerződéses kapcsolat
Több, korlátozott számú rendelkezéseket a jogszabályon alapuló a szerződéses kapcsolat
a Bírósági rendszer alkalmazandó
a PPP-projektek
a legtöbb esetben A szerződéses jogviszony magánjogi törvény, valamint a bíróságok, hogy
foglalkoznak ezekkel a kérdésekkel
A legtöbb PPP-megállapodások (e.,g. engedmények) láttam, mint kapcsolatos közszolgáltatás alá, hogy a közigazgatási jog által alkalmazott közigazgatási bíróságok
vissza a lap tetejére
a Polgári Jog Rendszerek – Kulcs Közigazgatási Jogtudomány, ami hatással lehet a PPP-megállapodások
A sok polgári jog országok külön közigazgatási törvény szabályozza a PPP-megállapodások. Fontos, hogy helyi jogi tanácsot kérjünk annak ellenőrzésére, hogy ezek a szabályok vonatkoznak-e egy adott polgári rendszerre., Fontos megjegyezni azt is, hogy polgári jogi joghatóságban, kivéve, ha a szerződés előírja, hogy a felek megállapodtak a választottbírósági eljárásban, a szerződést a közigazgatási bíróságok hajtják végre. Az alábbiakban felsorolunk néhány, a felhatalmazáson alapuló gazdálkodási megállapodásokra vonatkozó kulcsfontosságú adminisztratív szabályt.
A kormányok ezeket a szabályokat be kívánják vonni a megállapodásba, és ha azok az alapjog részét képezik, előfordulhat, hogy nem szükséges megismételni azokat a szerződésben. De támaszkodva csak a mögöttes törvény problematikus, mert a szabályok néha kétértelmű., Például a szerződés “pénzügyi egyensúlyának” helyreállítására vonatkozó joggyakorlat nem világos, hogy mit jelent valójában a” pénzügyi egyensúly”.
általában hatékony lesz az a szerződés, amely a közigazgatási jogi háttér elvét veszi figyelembe, és pontosan meghatározza, hogyan kell alkalmazni. De a közigazgatási jog elvének megváltoztatása vagy felülbírálása jogilag lehetséges vagy nem lehetséges—ezt ellenőrizni kell. Előfordulhat például, hogy nem lehet teljesen megszüntetni az ajánlatkérő szerv azon képességét, hogy egyoldalúan módosítsa a szolgáltatási szabványokat., Franciaországban a törvény érvénytelenít minden olyan kísérletet, amely felülírja az ajánlatkérő azon képességét, hogy egyoldalúan felmondja a szerződést. Egyes polgári jogi kódexek kötelező felmondási időt is tartalmaznak a szerződésszegés előtt, amelyet nem lehet elkerülni vagy felülbírálni.
Jogait ajánlatkérő, hogy lehet felülbírálni szerződéses rendelkezések
-
Jobb egyoldalú módosítása
Az ajánlatkérő dönthet úgy, mint Franciaországban, a jogot, hogy szempontból a szerződést egyoldalúan, ha úgy ítéli meg, hogy a változás, hogy a köz érdekében., Az ajánlatkérőnek nincs joga megváltoztatni a szerződés pénzügyi rendelkezéseit vagy alapvető jellegét, de megváltoztathatja azokat a szempontokat, mint például a nyújtandó szolgáltatás specifikációja.
-
egyoldalú elállás joga
az ajánlatkérőnek joga van a szerződés korai felmondására (bár kompenzálnia kell az Üzemeltetőt).,
-
a szolgáltatás folytonosságához való jog
az Üzemeltető közigazgatási szerződésben nem függesztheti fel a szerződés szerinti kötelezettségeinek teljesítését, még akkor sem, ha az ajánlatkérő megszegi a szerződést. A koncessziós vagy affermage-lízing keretében az üzemeltető úgy tekintendő, hogy a szerződésben foglaltakon túl is vállalja a közszolgáltatás működtetésével kapcsolatos feladatokat (például a növekvő kereslet kielégítése vagy az új technológiákhoz való alkalmazkodás céljából történő befektetés).,
az üzemeltetőnek a törvény által vélelmezett védelme
-
az Üzemeltető pénzügyi egyensúlyhoz való joga
az Üzemeltetőt bizonyos körülmények között védi a szerződés” pénzügyi egyensúlyának ” megőrzéséhez való jog. Például, ha az ajánlatkérő egyoldalú módosítást ír elő, módosítania kell a megállapodás pénzügyi feltételeit is, hogy az Üzemeltető ne legyen rosszabb helyzetben (például ha az ajánlatkérő magasabb szolgáltatási szabványokat követel meg, akkor magasabb tarifát is engedélyeznie kell)., Különös tanok, amelyek részét képezik az Üzemeltető “pénzügyi egyensúly” Franciaországban, amelyek társaik más polgári jogi országokban, a következők:
o fait du prince. A mentességet akkor nyújtják, ha az ajánlatkérő az Üzemeltető nyereségét a Szerződés megsértése nélkül csökkentette.,”>§ a szerződő hatóság intézkedése, hátrányosan érintette a gazdasági szereplő, előre nem látható, amikor a szerződést kötötték;
§ a szerződő hatóság intézkedése túlmutat a szerződés (egyébként a cselekvés csupán minősül szerződésszegés); s
§ az intézkedésekről, amelyeket a szerződő hatóság egyedi, hogy az üzemeltető (általános kapcsolatos döntéseit az összes vállalkozások nem tekinthető fait du prince, de lehet, hogy ad okot, hogy a károk alapján imprévision elv; lásd alább).,
O Imprévision. Az Üzemeltető jogosult kártérítésre a gazdasági feltételek nagy és előre nem látható változásaiból eredő pénzügyi nehézségek miatt, amelyek pénzügyi szempontból veszélyessé teszik a megállapodás végrehajtását. A rögtönzés keretében lehetséges kompenzációs események példái közé tartozik a jelentős leértékelés, az ajánlatkérőtől eltérő hatóság által elhatározott árellenőrzés, vagy a munkaórák csökkentése, amely növeli a munkaerőköltségeket. Ezeknek az eseményeknek a kedvezőtlen gazdasági hatása nemcsak kivételes lehet, hanem a Szerződésben előírt valamennyi határon túl is., Az Üzemeltető kompenzációja nem egyenlő a felmerült összes veszteséggel vagy kárral (egy közigazgatási körlevél előírja, hogy az adminisztráció a veszteségek 90% – át indikatív szabályként viseli).
o Sujétions Imprévues – az Üzemeltető kártérítésre jogosult a váratlan anyagi körülmények miatt, amelyek az építkezést és/ vagy a műveleteket költségesebbé teszik.
-
vis maior
kiszámíthatatlan és ellenőrizhetetlen események, amelyek a Szerződés teljesítését lényegesen lehetetlenné teszik, felmentik az Üzemeltetőt kötelezettségei alól., Például egy vegyi üzemből származó kiömlés, amely az egyetlen vízforrás állandó szennyezését okozza, vis maiornak tekinthető. A természeti jelenségek, mint például a hurrikánok és az aszályok vis maiornak is tekinthetők.,
egyéb polgári jogi szabályok, amelyek hatással lehetnek a PPP-megállapodásokra
-
Szerződéses szankciók
ha szerződéses kötelezettségvállalás van az üzemeltetőre, hogy mulasztás esetén büntetést fizet, és az összeget szerződésben rögzítik, a francia jog szerint a bíró csökkentheti vagy növelheti a szankciók összegét (mindaddig, amíg az nem csökken az elszenvedett tényleges kár alatt). Hasonló fogalmak léteznek például Maliban, Tunéziában és Algériában is.,
-
a Bruttó-fel záradékok
Alatt a francia adótörvény (cikk 1678 negyedév) bruttó-fel záradékok kapcsolódó kártalanítási a forrásadók kamat nem kötelező a francia adóhatóság, ha az adós egy francia szervezet.
-
csőd
a közjogi joghatóságokban, például Angliában és az Egyesült Államokban, a hangsúly, amikor egy vállalkozás pénzügyi bajba kerül, az átszervezés keresése, nem pedig felszámolás, hogy az üzletet továbbra is aggodalomra adják (pl., A polgári jogi jogrendszerekben a folyamat a felszámolásra összpontosít (bár egyes csődtörvények, például Franciaország és OHADA országok reformja most lehetővé teszi az adósok átszervezését, mielőtt fizetésképtelenné válnak).,
-
Pénzügyi Támogatás (Európai tan), “a Vállalati Haszon” (francia doktrína)
Ezek a tanok tiltják, vagy súlyosan korlátozza a célvállalat, valamint a leányvállalatok attól, hogy garanciák (up-stream, s cross-patak), vagy a biztonsági kapcsolatban a megszerzése a cél vállalat részvényei – különösen fontos, hogy a Ppp-k bevonásával magánszektor hogy egy tét egy utility (joint venture) és/ vagy a privatizációt., Más polgári jogi országok, mint például az OHADA országok (a kereskedelmi társaságokkal kapcsolatos egységes jogi aktus 639.cikke) és Algéria (A Kereskedelmi Törvénykönyv 715. cikke bis 60. cikke) hasonló fogalmakkal rendelkeznek.
-
Biztonsági érdekeit, szindikált hitelek
Common law rendszer nagyobb rugalmasságot biztosít különböző típusú biztonsági át eszközök – egy fontos jellemzője, hogy a PPP-megállapodások érintő kereskedelmi finanszírozás, mint a Robotok., Ők is a koncepció bízik, amely lehetővé teszi a biztonsági érdekek által tartandó megbízott a hitelezők egy szindikált hitel helyzetet anélkül, hogy a hivatalos átadás vagy újbóli regisztráció biztonsági érdekeit nevét az új hitelezők. A polgári jognak nincs ilyen koncepciója, ezért a biztonsági érdekeket általában az új hitelező nevében kell újra nyilvántartásba venni (további regisztrációs költségekkel és közjegyzői díjakkal együtt). Franciaország folyamatban van egy bizalmi törvény bevezetése, amely számos ilyen kérdést meg fog oldani., Az OHADA országokban azonban a közjegyző bevonásával kapcsolatos bejelentésekre van szükség a biztonsági érdekek formalizálásához.