Podle Zdroje Práva jsme vysvětlili, že některé země budou platit větší váhu na určité prameny práva než ostatní, a že někteří budou klást větší důraz na soudní rozhodnutí, než ostatní.
na světě existují dva hlavní typy právního systému, přičemž většina zemí přijímá rysy z jednoho nebo druhého do svých vlastních právních systémů, obecného práva a občanského práva.,ojects, které:
-
Common Law Systému,
-
Občanské Právo Systém
-
Shrnutí Rozdílů mezi Občanským právem a Common law právních systémech
-
Občanské Právo Systémy – Key Správní Judikatury, která může mít dopad na PPP uspořádání
-
Další pravidla v Občanskoprávní oblasti, které mohou ovlivnit partnerství veřejného a soukromého sektoru,
-
Pojem „Koncese“, jak je Chápán ve Francii – souhrn
Common Law Systému
následujících Zemích common law systému jsou obvykle ty, které byly bývalé Britské kolonie nebo protektoráty, včetně Spojených Států.,
vlastnosti systému obecného práva zahrnují:
-
není vždy písemná ústava nebo kodifikované zákony;
-
rozsáhlá svoboda smlouvy – do smlouvy je ze zákona zahrnuto jen několik ustanovení, která se snaží chránit soukromé spotřebitele);
-
obecně je povoleno vše, co není zákonem výslovně zakázáno.,
soudní rozhodnutí jsou závazná – rozhodnutí Nejvyššího soudu mohou být obecně zrušena pouze stejným soudem nebo právními předpisy;
systém obecného práva je méně normativní než systém občanského práva. Vláda proto může chtít zakotvit ochranu svých občanů ve zvláštních právních předpisech týkajících se uvažovaného infrastrukturního programu. Může například chtít zakázat poskytovateli služeb přerušit dodávku vody nebo elektřiny špatným plátcům nebo může požadovat, aby dokumenty týkající se transakce byly zveřejněny podle zákona o svobodném přístupu k informacím., Mohou existovat také právní požadavky, které by měly znamenat uzavření smlouvy ve stejných smlouvách, pokud je jedna strana v mnohem silnější vyjednávací pozici než druhá. Další informace naleznete v právních předpisech a předpisech.
existuje jen málo ustanovení implikovaných do smlouvy podle systému obecného práva-je proto důležité stanovit všechny podmínky upravující vztah mezi stranami smlouvy v samotné smlouvě. To často povede k tomu, že smlouva bude delší než smlouva v zemi občanského práva.,
zpět na začátek
systém občanského práva
země po systému občanského práva jsou obvykle země, které byly bývalými francouzskými, holandskými, německými, španělskými nebo portugalskými koloniemi nebo protektoráty, včetně většiny střední a Jižní Ameriky. Většina zemí střední a východní Evropy a východní Asie také sleduje strukturu občanského práva.
systém občanského práva je kodifikovaný systém práva. Vychází z římského práva. Vlastnosti systému občanského práva zahrnují:
-
obecně existuje písemná ústava založená na konkrétních kódech (např.,, občanský zákoník, kodexy korporátního práva, správní právo, daňové právo a ústavní právo) zakotvující základní práva a povinnosti; Správní právo je však obvykle méně kodifikované a soudci správního soudu se chovají spíše jako soudci obecného práva;
-
za závazné jsou považovány pouze legislativní úpravy pro všechny., V civilních, trestních a obchodních soudech je málo prostoru pro soudcovské právo, i když v praxi mají soudci tendenci dodržovat předchozí soudní rozhodnutí; ústavní a správní soudy mohou zrušit zákony a předpisy a jejich rozhodnutí v takových případech jsou závazná pro všechny.
-
v některých systémech občanského práva, např., Německo, spisy z právní učenci mají významný vliv na soudy;
-
Soudy specifické pro základní kódy – jsou tedy obvykle samostatný ústavního soudu, správního soudu a civilní soud systémy, které debatují o soulad právních předpisů a správních aktů a interpretovat, že specifický kód;
-
Méně svobody smlouvy mnoho ustanovení, která jsou předpokládané do smlouvy zákonem a strany nemohou smlouvu, z některých ustanovení.
systém občanského práva je obecně normativnější než systém obecného práva., Vláda však bude muset ještě zvážit, zda je vyžadována zvláštní legislativa, která buď omezí rozsah určitého omezení, aby umožnila úspěšný projekt infrastruktury, nebo může vyžadovat zvláštní právní předpisy pro odvětví. Další informace o tom naleznete v sekcích legislativa a regulace a „organizace vlády k přemýšlení PPP“.,
Existuje řada ustanovení předpokládané smlouvu podle občanského práva, systém – menší důraz je obecně kladen na nastavení VŠECHNY podmínky, jimiž se řídí vztah mezi stranami smlouvy, v samotné smlouvě jako nedostatky nebo nejasnosti, může být odstraněn nebo vyřešen ze zákona. To často povede k tomu, že smlouva bude kratší než smlouva v zemi obecného práva.
v oblasti infrastruktury je také důležité poznamenat, že určité formy infrastrukturních projektů jsou v jurisdikcích občanského práva označovány dobře definovanými právními pojmy., Koncese a Affermage mají pro ně určitý technický význam a strukturu, která nemusí být chápána nebo uplatňována v zemi obecného práva. Je proto třeba dbát na to, aby tyto pojmy byly volně aplikovány. To je dále zvažováno na základě dohod.
souhrn rozdílů mezi občanským právem a právními systémy obecného práva
níže je uvedeno několik klíčových rozdílů mezi jurisdikcemi obecného práva a občanského práva.,
Svoboda smlouvy
Extensive – pouze několik ustanovení vyplývajících ze zákona do smluvního vztahu
omezenější – řada ustanovení vyplývajících ze zákona do smluvního vztahup
soudní systém použitelný
na PPP projekty
ve většině případů smluvní vztah podléhá soukromému právu a soudům, které se těmito otázkami zabývají
většina ujednání PPP (e.,g. koncese) jsou považovány za vztahující se k veřejné službě a podléhají veřejnoprávnímu právu správnímu spravovanému správními soudy
zpět na začátek
systémy občanského práva – klíčová správní judikatura, která může mít vliv na ujednání PPP
v mnoha zemích občanského práva samostatný správní orgán zákon upravuje PPP ujednání. Je důležité požádat místní právní radu, aby zkontrolovala, zda tato pravidla platí v konkrétním občanském systému., Je také důležité poznamenat, že v jurisdikci občanského práva, pokud smlouva nestanoví, že strany se dohodly na rozhodčím řízení, bude smlouva vymáhána správními soudy. Některá z klíčových správních pravidel, která se vztahují na ujednání o řízení v přenesené pravomoci, jsou uvedena níže.
vlády mohou chtít zahrnout tato pravidla do ujednání, a pokud jsou součástí základního zákona, nemusí být nutné je opakovat ve smlouvě. Ale spoléhat se jen na základní zákon je problematické, protože pravidla jsou někdy nejednoznačná., Například judikatura o obnovení “ finanční rovnováhy „smlouvy není jasná o tom, co“ finanční rovnováha “ skutečně znamená.
smlouva, která má základní princip správního práva a přesně vysvětluje, jak má být použita, bude obecně účinná. Změna nebo přepsání zásady správního práva však může nebo nemusí být právně možná-to by bylo třeba zkontrolovat. Například nemusí být možné zcela odstranit schopnost zadavatele jednostranně měnit standardy služeb., Ve Francii zákon ruší jakýkoli pokus o přepsání schopnosti zadavatele jednostranně zrušit smlouvu. Některé občanskoprávní předpisy také obsahují povinné výpovědní lhůty před ukončením pro porušení smlouvy, které nelze vyhnout nebo přepsat.
práva zadavatele, která mohou přepsat smluvní ustanovení
-
právo na jednostrannou změnu
zadavatel může mít stejně jako ve Francii právo jednostranně měnit aspekty smlouvy, pokud považuje změnu za veřejnou., Zadavatel nemá právo měnit finanční ustanovení Smlouvy ani její základní povahu, ale může změnit takové aspekty, jako je SPECIFIKACE služby, která má být poskytnuta.
-
právo na jednostranné zrušení
zadavatel má právo smlouvu předčasně zrušit (i když musí provozovatele odškodnit).,
-
právo na kontinuitu služby
provozovatel ve správní smlouvě nesmí pozastavit plnění svých povinností vyplývajících ze smlouvy, i když zadavatel smlouvu poruší. V rámci koncese nebo affermage-lease se má za to, že provozovatel přebírá povinnosti týkající se provozování veřejné služby, a to i nad rámec těch, které jsou součástí smlouvy (například investování k řešení rostoucí poptávky nebo přizpůsobení se novým technologiím).,
ochrana provozovatele implikovaná zákonem
-
právo Provozovatele na finanční rovnováhu
Provozovatel je za určitých okolností chráněn právem na zachování“ finanční rovnováhy “ smlouvy. Pokud Zadavatel například jednostrannou změnu zavede, musí také upravit finanční podmínky ujednání tak, aby provozovatel nebyl horší (například pokud Zadavatel požadoval vyšší standardy služeb, mohl by také povolit vyšší tarif)., Zvláštní doktríny, které tvoří součást práva provozovatele na“ finanční rovnováhu“ve Francii, které mají protějšky v jiných zemích občanského práva, zahrnují:
o Fait du prince. Úleva se poskytuje, pokud Zadavatel způsobil snížení zisku provozovatele bez porušení smlouvy.,“>§ činnost zadavatele nepříznivě ovlivnila provozovatele a byla nepředvídatelná, když byla smlouva uzavřena;
§ činnost zadavatele přesahuje rámec smlouvy (jinak by akce představovala pouze porušení smlouvy); a
§ akce zadavatele musí být specifická pro provozovatele (obecná rozhodnutí týkající se všechny podniky nejsou považovány za fait du prince, ale mohou způsobit škody na základě principu imprévision; viz níže).,
o Imprévision. Provozovatel má nárok na náhradu finančních potíží vyplývajících z velkých a nepředvídaných změn ekonomických podmínek, které činí plnění dohody finančně nebezpečným. Příklady možných odškodnění akcí pod imprévision patří velké devalvace, cena kontrolu rozhodnuto jiným orgánem než veřejnému zadavateli, nebo snížení pracovní doby, které zvyšuje náklady na pracovní sílu. Nepříznivý ekonomický dopad těchto událostí musí být nejen výjimečný, ale i nad rámec všech limitů stanovených smlouvou., Kompenzace Provozovatele se nerovná celkovým ztrátám nebo škodám vzniklým (správní oběžník stanoví, že správa nese 90 procent ztrát jako orientační pravidlo).
o Sujétions Imprévues-Provozovatel má nárok na náhradu za neočekávané materiální podmínky, které činí výstavbu a/ nebo provoz nákladnější.
-
vyšší moc
nepředvídatelné a nekontrolovatelné události, které činí plnění smlouvy podstatně nemožným, zprostily provozovatele jeho povinností., Například únik z chemické továrny způsobující trvalé znečištění jediného zdroje vody by byl považován za vyšší moc. Přírodní jevy, jako jsou hurikány a sucha, mohou být také považovány za vyšší moc.,
Jiná občanskoprávní pravidla, která mohou ovlivnit ujednání PPP
-
smluvní pokuty
Pokud existuje smluvní závazek provozovatele zaplatit pokutu v případě prodlení a částka je stanovena smlouvou, podle francouzského práva může soudce snížit nebo zvýšit výši sankcí (pokud není snížena pod skutečnou utrpěnou škodu). Podobné pojmy existují například v Mali, Tunisku a Alžírsku.,
-
„Gross-up“ ustanovení,
Za francouzského daňového řádu (článek 1678 čtvrtletí), „gross-up“ ustanovení týkající se odškodnění srážkové daně na úroky nejsou závazné pro francouzské daňové správy, kdy dlužník je francouzská jednotka.
-
bankrot
v jurisdikcích obecného práva, jako je Anglie a USA, je důraz, když se podnik dostane do finančních potíží, spíše než na reorganizaci, aby podnik zůstal v zájmu (např., V občanskoprávních jurisdikcích se proces zaměřuje na likvidaci (ačkoli reforma některých zákonů o bankrotu, jako jsou Francie a země OHADA, nyní umožňuje reorganizaci dlužníků dříve, než se stanou insolventními).,
-
finanční pomoc (Evropská Doktrína), „Corporate Benefit“ (Francouzská Doktrína)
tyto doktríny zakazují nebo vážně omezují cílovou společnost a její dceřiné společnosti v poskytování záruk (up-stream a cross-stream) nebo zabezpečení v souvislosti s pořízením akcií cílové společnosti – zvláště důležité pro PPPs zahrnující soukromý sektor, který má podíl v nástroji (společný podnik) a / nebo privatizací., Podobné pojmy mají i další země občanského práva, jako jsou země OHADA (článek 639 jednotného zákona o obchodních společnostech) a Alžírsko (článek 715 bis 60 obchodního zákoníku).
-
Bezpečnostní zájmy a syndikovaných úvěrů,
Common law systémy mají větší flexibilitu v poskytování různých typů zabezpečení majetku – důležitým rysem PPP opatření zahrnující komerční financování, jako jsou Boty., Mají také koncept trustů, které umožňují, aby bezpečnostní zájmy byly drženy správcem pro věřitele v syndikované úvěrové situaci bez nutnosti formálního převodu nebo opětovné registrace bezpečnostních zájmů ve jménech nových věřitelů. Občanské právo nemá takovou koncepci, a proto je obecně nutné, aby byly bezpečnostní zájmy znovu zaregistrovány ve jménu nového věřitele (zahrnující dodatečné registrační náklady a notářské poplatky). Francie je v procesu zavádění zákona o důvěře, který vyřeší řadu těchto otázek., V zemích OHADA jsou však pro formalizaci bezpečnostních zájmů vyžadována podání týkající se veřejného notáře.